Ответственность должностных лиц частных компаний в Казахстане | Directors’ and Officers’ Liability in Kazakhstan

Должностные лица / руководители частных компаний несут ответственность за управление и бизнес соответствующих компаний. Такая ответственность не ограничивается дисциплинарной ответственностью (например, возможностью прекращения трудовых отношений), но включает в себя также гражданско-правовую ответственность (например, возмещение убытков), а также – в некоторых случаях – административную и даже уголовную ответственность. Настоящий информационный меморандум суммирует положения, касающиеся ответственности должностных лиц по законодательству Казахстана.

В ряде случаев такая ответственность может быть широкой и не содержать разумных исключений, которые могут применяться в других юрисдикциях.

В целом, законодательство Казахстана по вопросам привлечения к ответственности должностных лиц все еще находится на стадии развития.

Должностные лица АО[1] и ТОО[2]

Согласно Закону об АО[3], должностное лицо – это:

• член совета директоров;
• член исполнительного органа;
• лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа.

Согласно Закону о ТОО[4], должностное лицо – это:

• член наблюдательного совета;
• член исполнительного органа;
• лицо, единолично исполняющее функции исполнительного органа.

Иными словами, в контексте соответствующих законов об АО и ТОО, перечень должностных лиц довольно ограничен. Например, согласно судебному решению № 2-935/15 от 13 марта 2015 года в качестве должностного лица не рассматривался главный бухгалтер.

Подход к определению должностных лиц по законодательству Казахстана отличается от других юрисдикций. Например, российское законодательство о хозяйственных обществах[5] не содержит термин «должностное лицо». Согласно российскому законодательству о хозяйственных обществах, члены органов управления (члены исполнительных органов, советов директоров (наблюдательных советов) могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности. Понятие «должностного лица» в том смысле, в котором оно применяется в законодательстве Казахстана, используется в российском административном законодательстве.[6] Уголовное же законодательство содержит термин «лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации».[7] Уголовный кодекс также содержит термин «должностное лицо», но использует его в другом значении.[8] Российское законодательство не разделяет административную и уголовную ответственность должностных лиц в зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества.

Отмечаем, однако, что, аналогично российскому законодательству, более широкий перечень должностных лиц содержится в Законе о банкротстве[9], а также в Кодексе об административных правонарушениях[10] и Уголовном кодексе[11]. Соответственно, в контексте банкротства или привлечения к административной или уголовной ответственности в качестве должностных лиц к ответственности могут быть привлечены и иные лица.

Ответственность должностных лиц АО

Вопросы ответственности должностных лиц АО изложены в Законе об АО. Смотрите также Приложение №1, содержащее соответствующие положения из Закона об АО.

В целом, должностные лица несут ответственность за убытки, понесённые АО. Под «убытками», согласно Гражданскому кодексу[12], подразумеваются:

• расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб); а также
• неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Иными словами, по общему правилу, должностные лица отвечают, как за реальный ущерб, так и за упущенную выгоду.

Ответственность должностных лиц может наступить не только за активные действия (например, принятие решений), но и за пассивные действия, такие как бездействие или даже факт предложения к заключению некоторых категорий сделок.

В контексте возможности привлечения к ответственности должностных лиц Закон об АО содержит важные понятия, такие как «недобросовестно» и «бездействие»:

• недобросовестно, то есть принятие решения (предложение к заключению) не в интересах АО о заключении крупных сделок и (или) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в нарушение установленных Законом об АО принципов деятельности должностных лиц АО, в результате которых АО нанесены убытки, не охватываемые обычным предпринимательским риском (при этом Закон об АО не содержит определения понятия «обычный предпринимательский риск»);
• бездействие, то есть должностное лицо АО воздержалось при принятии решения о заключении крупных сделок и (или) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в результате которого АО нанесены убытки, не охватываемые обычным предпринимательским риском, либо не принимало участие в голосовании без уважительной причины (иными словами, простой пропуск заседания соответствующего органа управления может быть недостаточным основанием для освобождения от ответственности должностного лица). Соответственно, должностные лица АО освобождаются от ответственности в случае, если голосовали против решения, принятого органом АО, повлекшего убытки АО либо акционера, или не принимали участия в голосовании по уважительным причинам.

Должностное лицо освобождается от возмещения убытков, возникших в результате коммерческого (предпринимательского) решения (данный термин не определен в Законе об АО), в случае если будет доказано, что должностное лицо:

• действовало надлежащим образом с соблюдением установленных Законом об АО принципов деятельности должностных лиц АО;
• действовало на основе актуальной (надлежащей) информации на момент принятия решения; и
• обоснованно считало, что такое решение служит интересам АО.[13]

Ответственность должностных лиц ТОО

Вопросы ответственности должностных лиц ТОО менее регламентированы, чем вопросы ответственности должностных лиц АО. Так, Закон о ТОО не содержит разумных оснований для освобождения от ответственности (например, коммерческое / предпринимательское решение, обычный предпринимательский риск и пр.), не раскрывает понятия «недобросовестно».

Закон о ТОО содержит общие положения в отношении привлечения к ответственности должностных лиц:

• должностные лица могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников ТОО (и самим ТОО) по возмещению убытков, причиненных ими ТОО (при этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления ТОО) (смотрите, например, судебные решения №2а-5150 от 1 ноября 2017 года, №1513-16-00-2/1967 от 24 ноября 2016 года, № 3514-16-00-2/3203 от 1 ноября 2016 года, №4712-18-00-2/907 от 6 июня 2018 года и др.);
• должностные лица могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с ТОО ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) ТОО, вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа управления ТОО (смотрите, например, судебные решения №7599-16-00-2а/281 от 17 февраля 2016 года, № 2А –1331/2016 от 16 марта 2016 года, №№4712-18-00-2/907 от 8 июня 2018 года, №5501-17-00-2/1008 от 1 июня 2017 года и др.);
• кроме того, члены исполнительного органа могут быть привлечены к ответственности (возмещение убытков) по требованию участников ТОО в случае нарушения ими (или их родственниками) запретов, связанных с конфликтом интересов, например, при нарушении запрета без согласия общего собрания заключать с ТОО сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (смотрите, например, судебные решения №2а-167-13 от 20 февраля 2013 года, №7527-17-00-2/10781 от 15 ноября 2017 года и др.).

В целом, законодательство Казахстана о гражданско-правовой ответственности должностных лиц АО и ТОО схоже с положениями российского законодательства об ответственности лиц, входящих в органы управления хозяйственного общества. Так, по общему правилу, ответственность наступает за виновные действия (бездействия), если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей директор действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Понятия «добросовестности» и «разумности» не определены в российском законодательстве. Однако эти понятия были разъяснены в правоприменительной практике.[14]

Банкротство

Законодательством предусмотрен ряд специальных случаев, когда должностные лица могут быть привлечены к ответственности. Так, должностные лица несут субсидиарную ответственность за преднамеренное и ложное банкротство юридического лица, если такое банкротство вызвано действиями (бездействиями) должностных лиц:

• преднамеренное банкротство – это умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное в результате действий (бездействия) учредителя (участника), должностного лица, органов юридического лица, а равно индивидуального предпринимателя в личных интересах или в интересах иных лиц;
• ложное банкротство – это заведомо ложное объявление в результате действий и (или) принятых решений учредителем (участником), должностным лицом, органами юридического лица, а равно индивидуальным предпринимателем о своей неплатежеспособности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов (смотрите, например, судебные решения №02-13215/15 от 21 декабря 2015 года, №7199-16-00-2а-4 от 24 августа 2016 года, №02-14047/15 от 5 января 2016 года, №7119-16-00-2/1804 от 18 апреля 2016 года, №6309-17-00-2/2554 от 3 августа 2017 года, №7119-16-00-2/4530 от 24 июня 2016 года.).

Согласно Закону о банкротстве:

• должностное лицо банкрота возмещает убытки собственнику его имущества за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности;
• за нарушение некоторых положений Закона о банкротстве (например, нарушение обязанности по обращению в суд о признании банкротом) в случае недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов должностные лица должника, в обязанности которых входит выполнение данных требований, солидарно несут субсидиарную ответственность.

Перечень должностных лиц в Законе о банкротстве гораздо шире, чем соответствующие перечни в Законе об АО и Законе о ТОО. Должностное лицо согласно Закону о банкротстве – это:

• член совета директоров АО;
• руководитель (заместитель руководителя) юридического лица-несостоятельного должника;
• иное лицо, входящее в коллегиальный исполнительный орган юридического лица, наделенное постоянными или временными полномочиями по управлению юридическим лицом;
• главный бухгалтер юридического лица (заместитель главного бухгалтера)-несостоятельного должника, а равно иное лицо, временно исполняющее его обязанности.

Административная и уголовная ответственность

Помимо гражданско-правовой ответственности (а также специальной ответственности в рамках законодательства о банкротстве), должностные лица также могут быть привлечены к административной и уголовной ответственности.

Должностные лица согласно Кодексу об административных правонарушениях - это лица:

• постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие или осуществлявшие на момент совершения административного правонарушения функции представителя власти; либо
• выполняющие или выполнявшие на момент совершения административного правонарушения организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных учреждениях, субъектах квазигосударственного сектора, органах местного самоуправления (в этом контексте отмечаем, что «субъект квазигосударственного сектора» – это очень широкое понятие, включающее государственные предприятия, ТОО, АО, в том числе национальные управляющие холдинги, национальные холдинги, национальные компании, учредителем, участником или акционером которых является государство, а также дочерние, зависимые и иные юридические лица, являющиеся аффилированными с ними в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан).

Аналогичное определение содержится и в Уголовном кодексе. Должностное лицо - это лицо:

• постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти; либо
• выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в Вооруженных Силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан.

Должностное лицо, в частности, может быть привлечено к ответственности за административные и уголовные правонарушения и преступления в том числе в следующих сферах правового регулирования:

• трудовые правонарушения;
• налоговые правонарушения;
• экологические правонарушения;
• правонарушения в области государственных закупок;
• пожарная безопасность.

Должностное лицо привлекается к административной ответственности при условии совершения административного правонарушения в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им служебных обязанностей. При отсутствии этого обстоятельства должностное лицо, виновное в совершении административного правонарушения, подлежит ответственности на общих основаниях. Как показывает судебная практика, за неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей к административной ответственности могут быть привлечены как члены исполнительного органа (смотрите, например, судебные решения №3- 10420 /2012 от 7 декабря 2012 года, №3-7564/12 от 31 августа 2012 года, №3-6566/12 от 3 августа 2012 года, №3- 5908 /2012 от 20 июля 2012 года), так и бухгалтер (смотрите, например, судебные решения №4615/2-2012 от 14 августа 2012 года, №3-7213/12 от 7 сентября 2012 года, №3-8190/12 от 24 сентября 2012 года, №3- 6707 /2012 от 7 августа 2012 года). В некоторых случаях к административной ответственности могут быть привлечены руководители отдельных подразделений юридического лица, например, начальник экономического отдела (смотрите, например, судебное решение №3-3567/10 от 7 апреля 2010 года).

* * * * *

Приложение №1 – Ответственность должностных лиц АО

Ответственность за убытки:

• должностные лица несут ответственность за убытки, понесенные АО. Убытки, за которые несут ответственность должностные лица, включают, но не ограничиваются, убытками, понесенными в результате:
  1. предоставления информации, вводящей в заблуждение, или заведомо ложной информации;
  2. нарушения порядка предоставления информации, установленного Законом об АО;
  3. предложения к заключению крупных сделок и (или) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, повлекших возникновение убытков АО в результате их недобросовестных действий и (или) бездействия, в том числе с целью получения ими либо их аффилиированными лицами прибыли в результате заключения таких сделок с АО. При этом, принятие общим собранием акционеров решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не освобождает от ответственности должностное лицо, предложившее их к заключению, если в результате их исполнения АО причинены убытки;
  4. принятия решений о заключении крупных сделок и (или) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, повлекших возникновение убытков АО в результате их недобросовестных действий и (или) бездействия, в том числе с целью получения ими либо их аффилиированными лицами прибыли (дохода) в результате заключения таких сделок с АО. При этом, принятие общим собранием акционеров решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не освобождает от ответственности должностное лицо, действовавшее недобросовестно и (или) бездействовавшее на заседании органа АО, членом которого оно является, в том числе с целью получения ими либо их аффилиированными лицами прибыли, если в результате их исполнения АО причинены убытки.

Квалифицирующие признаки для некоторых категорий сделок:

Освобождение от ответственности должностных лиц АО:

* * * * *

Приложение №2 – Анализ судебных решений (категории ответственности)*

Приложение №3 – Анализ судебных решений (статистика по годам)*

КОНТАКТЫ

Если у вас есть вопросы или если вы хотели бы получить более подробную информацию по вопросам, рассматриваемым в настоящем LawFlash, пожалуйста, свяжитесь с одним из юристов Морган Льюис, указанных ниже:

Алматы
Асет Шынгысов
Бахытжан Кадыров
Арайлым Ажиханова* 

*Помощник юриста Арайлым Ажиханова принимала участие в подготовке настоящего LawFlash